【证券法注释】第一条 立法目的
为了规范证券发行和交易行为，保护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。【主旨】本条是关于本法立法目的的规定。【修订】未做修订【释义】证券法的立法目的是立法者对证券市场发挥何种作用的期望，对整部证券法发挥着统领作用。一、“为了规范证券发行和交易行为”1、“规范”证券的发行和交易是证券发行是指发行主体为筹集建设资金或经营资本，向投资者以同一条件招募和出售证券的一系列行为。包括了证券募集、证券分派、缴纳资金及交付证券等一系列相互关联的完整过程。由于证券市场发行和交易的复杂性，证券市场的规范也往往较为复杂。证券市场[0]自诞生到繁荣往往代表着一国市场经济发展的高级形态，因而证券法律规范相比其他商法部门更为具有技术性。我国的证券市场与其他国家的证券市场一样，在本国经济发挥中扮演着筹资、资本定价、资本配置和宏观调控的功能。在我国，证券市场还长期担负着解决国有企业股份制改造和筹集资金的作用。因此，相比较而言，我国证券市场的筹资功能最为显著。这些功能的发挥离不开证券法治，以投资者保护为核心的发行和交易制度。证券市场是高度依赖法治环境的。在经济学界和法学界有一项共识,认为市场经济天然是法治经济。证券市场高度依赖法治的原因在于，证券市场本身具有的高度商业性和复杂性特点决定了其必须是法治市场。目前证券市场的发展已经完成了从单纯的现货交易，发展到现货交易与期货交易、期权交易、信用交易等多种交易类型并存的阶段。证券市场的运营规则往往是建立在复杂交易架构基础之上，例如远期交易，无纸化甚至有些是无形交易、与陌生人交易。可见，证券的发行和交易建立在多重契约之上，按照传统的商事交易惯例和诚实信用帝王法则已然不足对证券市场起到规范和指引作用。加之一国证券市场往往集中了一个国家甚至多个跨国区域内的巨额财富，其发行和交易规则影响深远，对社会经济民生影响重大。社会的高速创新给证券市场带来的新的挑战，为了规范这个高速变革且充满活力的证券市场的活动，需要借助及时、高超的立法技术，形成完备良善的法律规范以弥补法规规范本身的滞后性。例如，加密货币自诞生之初就充满争议，美国社会关于其属于证券还是商品一直处在争论之中[1]，从而导致监管出现短暂的困惑和反复。在本文写作时，关注到近日美国证监会SEC已经准备起诉币安，拟将加密货币列为了证券并适用《证券交易法》。由此将导致币安可能因此涉嫌非法经营证券交易所的重罪。而在这之前各界对其定性一直处在争议之中尚难以有定论。通常不认为其属于证券，而认为其属于一种大宗商品，属于美国商品期货交易委员会CFTX管辖。如果被界定为证券则SEC将适用《证券交易法》进行管理，其规则要严苛的多。由此可见，证券市场的创新活力以及其与商业之间高度的相关性和复杂性。2、“证券发行”我国《证券法》未对此作明确规定，理论界关于其内涵的理解也不统一。一般认为，证券发行，是指证券的发行人为募集资金或调整股权结构，依法向投资者以同一条件招募和出售证券的一系列行为。证券的发行不同于书籍的出版发行。图书的出版是指将书稿变成书籍的过程，申请到了书号然后按要求印刷出来就算出版完成，然后将书籍通过各种渠道传播出去，如采取放在书店上架使其处于可售状态即为发行完成。而证券的发行则要求必须售出才算。3、“交易行为”证券交易是指对已依法发行的证券的转让或买卖。证券法通过规范证券的发行和交易行为，来维护证券活动各方当事人的合法权益，维护证券市场正常秩序，从而防范化解系统性风险。二、“保护投资者的合法权益”证券市场的投资人要承担融资人的直接风险。正因如此，证券市场只有在切实保护了投资者的合法权益的同时才可以得到长远发展。这一点在世界各国的资本市场发展历史已经多次得到证实。证券市场上交易的任何证券，本身既是筹资的工具，同时也是投资工具。证券市场的交易主要是靠资金盈余者和资金短缺者完成的。资金盈余者通过寻找理想投资标的，买入证券从而使自己的资金价值增值。资金短缺者为了发展自己的业务扩大盈利，就要向社会融通资金。证券市场相比银行贷款方式，可以以较低的成本获得较高的筹筹资能力。在我国，证券市场长期担负着解决国有企业股份制改造和筹集资金的作用，即通过资本社会化方式使国有企业产权更加明晰，得以建立规范的公司治理构架。因而更多地发挥着融资功能多于投资功能，整个法律环境也倾向于保护证券发行人多于投资者利益。随着时间的推移和改革的深入，这一趋势正在逐渐发生改变。前央行副行长吴晓灵在阐释中国金融立法的框架时说到，银行法、信托法、证券法、保险法四个主要的金融法分支拥有不同的制度逻辑[3]。综合其表述可以概括出不同金融领域的法律规范其目的具有如下特点：现有证券法仍然存在着的立法科学化不足，执法和司法专业化程度不足的问题，导致证券市场仍弊病丛生。当下的我国证券市场的融资额已经是世界第一，IPO数量全球第一且发行价相比世界水平偏高，全球股民数量最多。另一方面，我国投资者以中小投资者占绝大多数，我国亏损投资者数量和亏损金额也是世界最多的国家。造成这一现象的原因是多方面的，但其中的原因必有立法司法执法水平不高，导致投资者保护水平不完善。我国是典型的高储蓄的国家。可以预见的是，随着我国证券市场快速发展，投资者队伍不断扩大，未来的资本市场还将吸引更多资金进入证券市场。证券市场需建构法治环境，不断完善以规范证券的发行和交易行为、保护投资者的合法权益以支持证券市场的发展。此次新的证券法新增或修订的条文多达100多条，占比达75%。增设“投资者保护”专章，增加和完善了投资者适当性、现金分红、征集股东权利、债券持有人会议、欺诈发行回购、先行赔付、证券纠纷调解、投资者保护机构支持起诉、提起股东代表诉讼及代表人诉讼等多项制度，强化了信息披露要求、加大了对证券违法行为制裁力度等方式，加强了对投资者合法权益的保护。这一系列的变革制度促进了投资者保护，也提升了证券市场的信心。三、“维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展，制定本法”1、“维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会主义市场经济的发展”促进市场经济的发展是《证券法》的最终目的。证券法通过调整3+1关系，在证券法的四梁八柱、五力模型的相互作用和博弈下，最终实现证券市场的法治和繁荣。促进了社会经济秩序和社会公共利益，社会主义市场经济的发展。2、“制定本法”证券法的历次修订情况：2019年12月28日第十三届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议审议通过了《证券法》修订草案，这是《证券法》的第二次全面修订。本次《证券法》的修订力度较大，修订前的《证券法》（以下简称2014年《证券法》）有240个条文，修订后条文减少到226条。在新《证券法》的226个条文中，只有57个是从2014年《证券法》平移过来的，其余169个条文都有不同程度的修改，约占新法条文总数的75%。新《证券法》的重大修订体现了我国资本市场建设取得的最新成果。本次修订的重要制度，仅截取部分如下，详细版资料可以联系“证券法研究”公众号获取。现行证券法主要由总则、证券行为法、证券主体法、法律责任四大部分构成。上述的四梁八柱、3+1法律关系在证券法律规范的约束和指引下，相互作用，形成各方相互作用又相互博弈的五力模型[2]，由此形成证券市场的生态。[0] 所谓资本市场是根据金融市场上交易工具的期限不同将金融市场分为货币市场和资本市场。其中货币市场是融通短期资金的市场，资本市场也即长期金融市场，是融通长期资金的市场，包括中长期银行信贷和证券市场。[1] 鉴定是否属于证券，通常使用豪威测试法：“1、investment of money；2、common enterprise；3、expectation of profit；4、derived from the efforts of others”。[2] 《证券法通识》，何海峰[3] 吴晓灵：《中国金融业的法律框架及立法进程》，载《银行家》杂志微信公众号2019年7月2日，最后访问时间2022年4月特别提示：以上所刊载文章仅代表作者个人观点，不代表律师事务所、律师或其他主体出具的任何形式之法律意见或建议。