ABCP法律解读:资产支持商业票据的定位、创新与法律核心要点 2020年6月2日，中国银行间市场交易商协会(以下简称“交易商协会”)在现行资产支持票据(Asset-Backed No...
ABCP具有“短期限”、“可滚动”等突出亮点。
本文主要就ABCP的产品定位、特征、与现有ABN相比的创新点以及法律核心要点等方面对产品作深度的法律解读。
国际上的ABCP是一种发展较为成熟的证券化产品，一般采用特殊目的公司(Special Purpose Company，“SPC”)作为发行载体，于20世纪80年代起源于美国，在美国、欧洲、日本等地广泛发展。
交易商协会本次推出的ABCP与国际通行的ABCP有所区别，主要体现在采用特殊目的信托(Special Purpose Trust，“SPT”)作为发行载体，具有“短期限”、“可滚动”等产品设计特点。
ABCP定位于现有ABN规则体系下业务子品种的拓展丰富，仍属于ABN，是ABN体系下产品机制的创新，并不是一个新的债务融资工具业务品种。
鉴于ABCP仍属于ABN产品，与现行的ABN业务规则指引亦没有特别的冲突之处。
根据《非金融企业资产支持票据指引》第21条规定，原则上，ABN产品期限应与基础资产的存续期限相匹配。
(1)ABCP在发行方式上与传统ABN的主要区别。
(2)ABCP可滚动发行的便利性。
ABCP“滚动发行”、“募新还旧”机制背后的法律关系，总体上，可理解为ABCP项下所表彰的信托受益权在新、老投资者之间进行转让的法律关系，该等转让系基于ABCP投资者事先授权进行，具体涉及如下事先授权、代为转让、缴款受让等三个核心逻辑步骤:
(1)ABCP持有人对信托受益权的代为转让作出事先授权: 在“滚动发行”和“募新还旧”过程中，新、老投资者之间实际通常并不直接签署ABCP或信托受益权转让合同，而是具体表现为直接由发行载体管理机构代表老投资者，向新投资者发行新ABCP募集资金并划付给老投资者的外观过程，因此，需要在ABCP初始发行、滚动发行的交易文件中作出如下明确约定:ABCP持有人事先同意并授权，在其所持有的ABCP到期之前，由发行载体管理机构代表其向新的投资者统一、集中转让其所持有ABCP项下全部信托受益权，并在取得对应转让对价后将其所持有ABCP予以注销;
(2)发行载体管理机构通过“滚动发行”代为办理转让事宜: 如前所述，发行载体管理机构可在前一期ABCP到期之前滚动发行新的ABCP，实质系基于ABCP持有人事先明确授权，以代理人的身份，统一代表老投资者向新投资者拆分转让ABCP项下的信托受益权，并具体负责以新募集资金向前一期ABCP持有人按原持有规模分别支付转让对价、为新ABCP持有人办理ABCP登记托管等相关事宜;
(1)通过“滚动发行”实现“募新还旧”时，以前一期ABCP的未偿本息作为相应信托受益权的转让对价，是否公允的问题
(2)滚动发行过程中是否会出现新发行ABCP需要不断“扩募”的问题
由于通过“滚动发行”实现“募新还旧”时，前一期ABCP项下的信托受益权转让对价为对应优先级ABCP的未偿本息之和，因此，会出现新ABCP要不断“扩募”的问题，即新发行ABCP的票面本金规模也需据此确定从而会超出前一期ABCP 的本金规模，超出差额部分为前一期ABCP应付利息金额。
(3)若ABCP滚动发行失败，应当如何处理
对此，为缓释ABCP的滚动发行失败风险，一般可设置如下缓释措施:第一，由第三方流动性支持机构以提供流动性支持等方式受让既有投资者的前一期ABCP实现“退出”;第二，由发行载体管理机构与基础资产项下相关债务人协商进行基础资产提前还款，从而以基础资产现金流实现前一期ABCP的兑付等。
相比较而言，若ABCP采用资金信托模式，则其交易结构将与私募资金信托业务基本没实质差异，“滚动发行”机制将具有明显的“资金池”运作特征，需要受限于资金信托业务相关管理规定的约束，合规性解释空间较小，不利于保护投资者合法利益。
就发起机构主体范围而言，由于并非是新品种而是ABN体系下的一种机制创新，所以总体上与ABN的要求差别不大。
(1)ABCP的基础资产需首先满足可证券化基础资产的基本要求，即应当符合法律法规规定，权属明确，可以依法转让，能够产生持续稳定、独立、可预测的现金流的基本要求，并强调形成基础资产的基础交易及其对应的交易合同的真实性、合法有效性，交易对价公允性，如基础资产系从第三方受让所得的，发起机构应当已经完毕支付转让对价，且转让对价应当公允。
(2)结合ABCP自身的“票据期限较短”、“可滚动”、“募新还旧”等特点，ABCP的试点阶段将主要体现为应收账款等债权类资产，因其具有权属清晰、分散性高、标准化程度相对较高等典型特征，并可通过借助大数法则获得现金流的历史表现等情况，是当前阶段ABCP比较合适的基础资产类型选择。
另外，为保障基础资产的真实性、避免“一物二卖”等风险控制和投资者利益保护角度，我们认为，对于应收账款等债权类基础资产，有必要在中国人民银行征信中心动产融资统一登记公示系统办理相应的转让登记手续，以达到相应公示对抗善意第三人的法律效果。
交易商协会适时推出的ABCP，在规则制度上仍适用ABN，是在ABN体系下对证券化机制再次创新的成果，同时呼应国家关于“创新直达实体经济的货币政策工具”的号召，通过滚动发行解决常规证券化产品盘活存量效率不足的痛点，相信ABCP将取得良好的市场认可和创新效果。