国际私法大纲
第一章国际私法的概念(讲授5学时)掌握国际私法的对象与方法,国际私法的范围与性质,国际私法的渊源,国际私法与其他部门法的关系。
第一节国际私法的对象一、国际私法的对象国际私法的对象就是涉外民事法律关系。
从法律关系的构成因素看,其涉外性的具体表现如下:主体涉外;客体涉外;内容涉外。
二、国际私法的调整方法一般认为,国际私法调整涉外民事法律关系的方法有两种:一种是间接调整方法,一种是直接调整方法。
所谓间接调整方法,是指在有关的国内法或国际条约中规定某类涉外民事法律关系受何国(或地区)法律调整或支配,而不直接规定涉外民事法律关系当事人之间实体权利义务的方法。
所谓直接调整方法,是指根据有关国内法、国际条约或国际惯例中直接规定当事人权利义务的“实体法规范”来确定涉外民事法律关系当事人权利义务的方法。
第二节国际私法的范围一、关于国际私法范围的不同主张英美很多学者认为国际私法主要由管辖权规范、冲突规范(或法律选择规范)以及判决的承认和执行规范三部分构成。
在大陆法系国家中,以法国为代表的多数学者认为国际私法主要由国籍规范、外国人民事地位规范、冲突规范和国际民商事案件管辖权规范构成。
以德国和日本为代表的多数学者则认为,国际私法就是冲突法。
在前苏联和东欧国家,较普遍的观点是:国际私法由外国人民事地位规范、冲突规范、国际统一实体法规范以及国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范构成。
我国大多学者认为国际私法范围包括冲突规范、统一实体规范、外国人法律地位规范和国际民事诉讼及仲裁程序规范。
二、国际私法的规范(一)外国人民事法律地位规范这类规范是直接规定外国自然人、法人以及外国国家和国际组织在内国民事领域的权利与义务的规范。
(二)冲突规范冲突规范就是规定确定某种涉外民商事法律关系当事人权利义务应适用何国法律的规范。
(三)国际统一实体法规范国际统一实体法规范即国际统一实体私法规范,是指国际条约和国际惯例中具体规定涉外民商事法律关系当事人权利义务的规范。
(四)国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范国际民事诉讼程序规范是指司法机关在审理涉外民事案件时专门适用的程序规范;国际商事仲裁规范是指对于发生在国际贸易、国际运输、国际投资、国际金融、国际保险以及国际商事交易中的争议进行仲裁解决的规范。
第三节国际私法的渊源一、国内渊源(一)国内立法国内立法是国际私法渊源的最早形式,主要有以下三种方式:在民法和其他单行法规的有关章节中,分散规定一些基本的国际私法规范;在民法典或其他法典中以专篇或专章形式较系统地就各类法律适用问题作出规定;以单行法或法典的形式系统制定国际私法规范。
(二)判例判例是指可作为先例而据以决案的法院判决。
在英美法系国家,判例是其法律的一个重要渊源,它是与制定法(statutelaw)相对而言的。
二、国际渊源(一)国际条约国际条约是国际私法的主要国际渊源。
作为国际私法渊源的国际条约既包括普遍性的国际条约,也包括区域性和双边的国际条约。
(二)国际惯例国际惯例是指在国际交往中经过长期反复的实践逐步形成的、具有确定内容的、为世人所共知的行为规则。
国际私法中的国际惯例,既有冲突法方面的,也有实体法方面的,还有程序法方面的。
第四节国际私法的性质一、关于国际私法性质的不同主张(一)国际私法是国际法这一观点为“世界主义学派”或“国际法学派”所主张。
其代表人物主要有:德国的萨维尼、冯·巴尔;法国的魏斯、毕叶;意大利的孟西尼;前苏联的克雷洛夫以及日本的迹部定次郎等人。
他们主张国际私法是国际法(二)国际私法是国内法这一观点为“民族主义学派”或“国内法学派”所主张。
其代表人物主要有:法国的巴丹、尼波埃特、巴迪福;德国的康恩、努斯鲍姆、沃尔夫(Wolff);英国的戴赛、切希尔、诺斯、莫里斯、施米托夫;美国的比尔、库克、艾伦茨威格、里斯;前苏联的隆茨等人。
他们主张国际私法是国内法(三)国际私法既具有国际法性质又具有国内法性质这一观点为“二元论学派”或“综合论学派”所主张,其代表人物主要有德国的齐特尔曼和前捷克斯洛伐克的贝斯特里斯基等人。
他们认为,不能简单地国际私法是国际法或者国内法。
第五节国际私法学一、国际私法学的含义国际私法学即是以国际私法本身为研究对象的法律学科,其任务就是通过对国际私法理论的研究来服务于国际私法的立法及实践。
二、国际私法的定义国际私法是以涉外民商事法律关系为调整对象,以直接调整和间接调整为手段,以解决法律冲突为核心,由国籍规范、外国人民事法律地位规范、冲突规范、统一实体法规范、以及国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范所组成的一个独立部门法。
三、国际私法的名称国际私法学者们对国际私法有不同的称谓:法则区别说;私国际法;国际私法;冲突法等。