23年商法背诵——公司合并、分立、增资、减资
1.公司合并，分立，增资，减资的决议是否有效?答:决议有效或不成立。本案中，公司作出的合并，分立，增资，减资的股东会决议已经，或未经代表三分之二以上表决权的股东同意，达到或未达到《公司法》所规定的“经代表 2/3 以上表决权的股东表决通过”的法定比例。因此，该决议有效或不成立。法条依据为《公司法》第 43条第2款。2.公司合并，分立应当履行哪些程序?答:本案中，公司拟合并，分立，应当履行如下程序:(1)合并/分立的决议需经股东会代表三分之二以上表决权的股东通过:(2)签订合并，分立协议并编制资产负债表及财产清单;(3)公司应当自作出合并或分立决议之日起 10 日内通知债权人，并于 30 日内在报纸上公告;(4)债权人可要求公司合并前提前还债或提供担保，债权人可请求分立后的公司承担连带责任;(5)相应修改公司章程;(6)向公司登记机关办理变更登记。法条依据为《公司法》第 43条第2款、第 173 条、第 175 条、第 176 条、第 179 条第1款。【技巧】解散需要清算，但是公司分立合并虽然可能会导致解散但不需要清算。3.公司增资时，股东能否主张优先认缴某金额的出资?答:能或不能。本案中，在全体股东未达成特殊约定的情况下（定向增资需全体股东同意），公司拟增资某金额，各股东有权优先按照其实缴的出资比例认缴新增注册资本。因此，在增资数乘以该股东的实缴出资比例的限度以内，股东享有新股优先认购权，但超出该金额的部分，股东不享有新股优先认购权。法条依据为《公司法》第 34 条。4.投资方与目标公司签订的协议效力如何?若投资方请求目标公司实际履行被拒绝后提起诉讼，法院应如何处理?答:有效，但实际履行时，法院需审查。本案中，投资方与目标公司之间的协议属于对赌协议，且该协议不存在法定的无效事由，故协议有效。在对赌协议有效的前提下，投资方请求目标公司回购股权的，法院应当依据《公司法》第 35 条关于“股东不得抽逃出资”或者第 142 条关于股份回购的强制性规定进行审查。经审查，若目标公司未完成减资程序的，法院应当驳回其诉讼请求。或投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，法院应当依据《公司法》第 35 条关于“股东不得抽逃出资”和第 166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，若目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。法条依据为《九民纪要》第5条。【技巧】对赌协议通常都有效，能否实际履行要看对赌对象。对赌协议只有存在法定无效事由才无效。因此做题时遇到考察对赌协议一般为有效(因为在有效的前提下才有讨论实际履行的空间);能实际履行，则要结合案情看是否违反《公司法》。