涉外法律纠纷的管辖权及法律适用分析
涉外民事诉讼是指民事法律关系具有涉外因素的民事诉讼。一般来说，涉外民事诉讼分为三类，即主体涉外、诉讼标的涉外和诉讼标的物涉外。只要具备上述三个因素之一的民事诉讼就属于涉外民事诉讼。一、涉外民事诉讼的管辖权问题在涉外民事诉讼中，首要需要确定的就是涉外民事诉讼案件的管辖权问题，即某个国家或者地区法院是否有处理涉外民商事案件的权限或者资格，也就是国际民事管辖权。涉外民事诉讼的管辖权与国内民事管辖权存在一定区别，不仅是人民法院受理涉外民事案件、行使审判权的前提，同时也与维护国家主权息息相关。各国在确定涉外民事诉讼管辖原则时主要考虑维护国家主权、以减少冲突为目的的管辖权国际协调、便利管辖法院审理和当事人意思自治等许多因素。但由于国际各国在制定涉外民事诉讼管辖有关法律规定时，所强调的管辖联系因素不同，最后主要形成了三种不同的确定涉外民事诉讼管辖权的基本原则：1、属地管辖原则。即在涉外民事案件中，如果当事人的住所、财产、诉讼标的物、产生争议的法律关系或法律事实，其中有一个因素存在于一国境内或发生于一国境内，该国就取得对该案的司法管辖权。在属地管辖原则中，又通常是以被告的住所地作为法院管辖权行使的依据。2、属人管辖权原则。即在某一涉外民事案件中，只要一方当事人具有本国国籍，本国法院对此类案件均具有管辖权。3、实际控制管辖原则。即法院对涉外民事案件是否具有管辖权，看它是否能够对被告或其财产实行直接的控制，能否作出有效的判决。具体又可分为对人的实际控制和对物的实际控制两种管辖权原则。我国在确定涉外民事诉讼管辖权的问题上，主要采用的是属地主义原则。《民事诉讼法》第259条明确规定涉外民事诉讼适用法院地法的属地主义管辖原则：“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定” 。我国有关法律对于涉外民事诉讼管辖具体规定有一般地域管辖、特殊地域管辖、协议管辖和专属管辖四类。《民事诉讼法》第265条和第266条专门对涉外民事诉讼管辖问题进行了规定。第265条规定：因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。第266条规定：因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。另外，又因为《民事诉讼法》第259条明确规定“本编没有规定的，适用本法其他有关规定”。结合《民事诉讼法》第21条 “对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。”和第34条：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”的规定，一般地域管辖和协议管辖的管辖确定原则也同样适用于涉外民事诉讼。二、涉外民事诉讼的一般原则及程序法适用根据我国《民事诉讼法》的规定，涉外民事诉讼包括如下基本原则：（一）适用我国民事诉讼法原则审理涉外民事案件在适用程序方面，按照国际上公认的属地主义原则，应当适用法院所在地国家的程序法，我国也采用的是国际公认的属地主义原则。我国《民事诉讼法》第259条明确规定涉外民事诉讼适用法院地法的属地主义管辖原则：“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定”，故在我国法院审理的涉外民事诉讼案件适用我国《民事诉讼法》有关规定。（二）国际条约优先适用原则《民事诉讼法》第260条规定：中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。（三）外交特权与豁免原则《民事诉讼法》第261条规定：对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或者国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。三、实体法律适用问题解决了国际民事案件管辖权和程序法适用的问题，接下来就是确定涉外民事诉讼案件适用的实体法律问题。我国制定了《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，明确规定了涉外民事案件法律适用的基本原则是最密切联系原则。《涉外民事关系法律适用法》第2条规定：涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。第6条规定：涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。在法律适用基本原则之外，还有两个需要注意的特别原则，即维护国家主权和维护我国公民合法权益原则和尊重当事人原则。《涉外民事关系法律适用法》第4条规定：中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。第5条规定：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。在这两种情况下，直接适用中华人民共和国法律而排除其他国家法律的适用。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第3条规定：当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。四、关于中国公民向境外公司提供劳动有关分析某公司为在境外地区注册成立的公司，劳动者为中国人，与该公司直接签订劳动合同且约定有管辖权条款，实际工作地点在境内。关于此类案件，目前司法裁判领域有两种不同观点。第一种观点认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第2条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法。”劳动者实际提供劳动的地点在中华人民共和国境内，该争议属于在中国境内发生的劳动争议，应当适用我国的《劳动争议调解仲裁法》，因此中国有管辖权。第二种观点认为：根据我国有关规定，在境外注册成立的公司不是我国法律规定的用人单位主体，不具备中国劳动法意义上的用人单位主体资格，因此其不能直接与中国劳动者建立劳动关系。在境外公司与中国劳动者签订劳动合同的情况下，应当认定该合同为劳务合同，按照劳务关系处理。因此不适用《劳动争议调解仲裁法》《劳动法》《劳动合同法》，而应当直接适用《民法典》及《民事诉讼法》。在按照劳务合同处理的情况下，我国是否享有管辖权的问题需要根据合同内容加以判断。如果合同已对管辖权有所约定且符合《民事诉讼法》第34条的规定，则以当事人对管辖权的约定为准；如果合同未约定管辖权，但符合《民事诉讼法》第21条或第265条的规定，则中国可以对该案件行使管辖权；如果合同未约定管辖权且不符合《民事诉讼法》第21条或第265条的规定，则根据目前的法律规定，我国不应对该涉外民事诉讼案件享有的管辖权。《关于管理外国企业常驻代表机构的暂行规定》第1条规定：为了有利于发展国际经济贸易交往，管理外国公司、企业和其它经济组织(以下简称外国企业)常驻中国的代表机构，特制订本规定。第2条规定：外国企业确有需要在中国设立常驻代表机构的，必须提出申请，经过批准，办理登记手续。未经批准、登记的，不得开展常驻业务活动。第11条规定：常驻代表机构租用房屋、聘请工作人员，应当委托当地外事业务单位或者中国政府指定的其它单位办理。《劳动法》第2条规定：在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。《劳动合同法》第2条规定：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。我们认为在本案情况下，该法律关系属于劳动关系，中国具有管辖权，应当适用中国法律，原因如下：1、在劳动合同中约定管辖权是否有效的问题。虽然境外公司与中国劳动者在劳动合同中约定有管辖权条款，但《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：“劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。劳动合同履行地不明确的，由用人单位所在地的基层人民法院管辖。”由此可以看出，劳动争议案件的管辖权在我国属于专属管辖，且明确规定由劳动合同履行地或者用人单位所在地人民法院管辖，当事人约定管辖权条款无效。2、关于民事法律关系定性问题。外国企业与中国劳动者签订劳动合同，因劳动合同履行地为中国境内，劳动合同履行地人民法院对该案具有专属管辖权。因此，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第8条的规定，关于民事法律关系定性，适用法院地法律。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第2条规定：涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的，依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。第43条规定：劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。根据上述法律适用的有关规定，因劳动者的工作地在中国境内，因此应当适用中华人民共和国法律。