兆岭律师:北京高法《侵害著作权案件审理指南》解读一(待续)
【规范性文件】北京市高级人民法院侵害著作权案件审理指南北京市高级人民法院《侵害著作权案件审理指南》(下称《审理指南》)经北京市高级人民法院审判委员会讨论通过。
《审理指南》共计2万余字、十一章，内容包括基本规定、著作权权利客体、权利归属的审查，侵害著作人身权、财产权、邻接权的认定，抗辩事由的审查，法律责任的确定，侵害信息网络传播权、影视作品著作权、计算机软件著作权的认定等。
审理侵害著作权案件，在行使裁量权时，应当加大对著作权的保护力度，鼓励作品的创作，促进作品的传播，平衡各方的利益。
{解读:著作以法的立法目的在于促进社会主义文化和科学事业的发展与繁荣，而前提是保护创作;只有良好的保护才能产生更多的作品，为促进社会文化发展与繁荣提供内容基础;本次规定中提出加大对著作权的保护力度，以鼓励作品的创作，可以为作品的产生提供司法激励。
而促进作品的传播，可能就要在保护原创作品的同时，也要重视对衍生作品、作品邻接权的保护;当然，原则仅是原则，原则的实施需要下述具体条文进行实现;同时也为没有现成规范情况下的案处处理提供重要引导或指引}
审理侵害著作权案件，一般审查如下内容:原告起诉的案由、受理法院是否具有管辖权、主体是否适格、原告的权利基础及范围、被诉侵权行为、被告抗辩事由是否成立、被告承担民事责任的形式。
{ 解读:各知识产权中，著作权是公认最复杂的知识产权，其复杂性在于客体多样性、权项内容的复杂性、侵权行为多样性及承担责任的多样性;在案件审理过程中，案由、管辖权、主体、权利基础及范围、侵权行为及抗辩事由相互影响，因此，在审理侵害著作权案件过程中，按相应顺序进行审理，便于实现“定份止争”的作用，也有利于提高审理效率 }
同一案件中，原告既主张侵害著作权又主张侵害商标权、专利权的，可以分案处理，但应当符合有关管辖的法律规定。
{解读:可以分案处理，将决定权交由法官确定，一方面可以案件分流，同时也有利于发挥法官积极性，具体不再说明}
同一案件中，针对同一被诉侵权行为，原告既主张侵害著作权又主张违反反不正当竞争法第二条的，可以一并审理。
如果原告的主张不能依据著作权法获得支持，在与著作权法立法政策不冲突时，可以依据反不正当竞争法第二条进行审理。
{解读:反不正当竞争法作为知识产权法的兜底法，往往与其他知识产权产生重叠;因此，在通过其他有名知识产权法能够获得保护的情况下，就不应再适用反不正当竞争法进行保护;在其他有名知识产权法不能保护的情况下，可以适用反不正当竞争法进行保护;先后序位，已经很清楚了}
同一案件中，针对同一主体的多个被诉侵权行为，原告主张部分行为侵害著作权、部分行为构成不正当竞争的，可以根据案件情况决定是否一并审理。
审查原告的权利客体，一般审查如下内容:原告主张保护的是否为作品或者是否为邻接权的客体，该客体是否受到我国著作权法保护。
{解读:著作权案件中，区分具体客体是个细发活，是原创作品，还是传播过程中产生的邻接权，权利客体不同，权项内容千差万别，进而可能影响案件整体进程;因此，权利客体需要由原告确认并提出主张}
合同约定授予专有使用权的，可以直接认定被许可使用人在合同约定的范围内有权禁止著作权人使用作品,但有相反证据的除外。
合同中使用“独家使用权”等类似表述的，可以根据合同有关条款、合同目的、交易习惯等，结合在案证据认定是否属于专有使用权。
{解读:“ 专有使用权”属于著作权法的法律术语，有其特定意义，因此，可以据此直接认定;而“独家使用权”却没有这样的待遇--著作权法》第24条规定:许可使用的权利包括专有使用权或者非专有使用权--虽然著作权法有许可种类不同于专利法或商标法，但实际上也存在普通许可、排他许可及独占许可的分类;随着著作客体的实用化(不仅仅当花瓶，越来越有实际作用，如软件)”，三分类可能更符合当前需要 }
著作权人将专有使用权授予他人，对于发生在专有使用权范围内的侵权行为，专有使用权人、著作权人均可以单独起诉，也可以共同起诉;著作权人能够证明存在实际损失，主张损害赔偿的，予以支持。
{解读:专有使用权的意义与“独占许可权”相当，因此，专有使用权人、著作权人均可以单独起诉，也可以共同起诉;同时，考虑到作品人身属性更强，让度专利有使用权的著作权人可能由于侵权行为而受到损失，因此，著作权人能够证明存在实际损失的，可以主张损害赔偿}
被许可使用人根据合同有权在约定范围内禁止他人(不包括著作权人)使用作品的，可以针对侵权行为单独起诉;著作权人已经起诉的，被许可使用人可以申请参加诉讼。
{解读:此种情形大致与商标或专利制度中排他性被许可权利人相对应;由于著作权实施影响的不确定性，赋予这种“排他性被许可人”单独起诉权，也算是体现本次规定“促进作品传播”的原则;同样，在著作权人已经起诉的情形下，赋予“排他性被许可人”参诉权，也是为了更好保护“排他性被许可人”的利益;著作权领域中，这种待遇，非专有许可人要充分利用哟!
著作权人未将著作权转让或者许可他人，仅授权他人起诉的，不予支持;但对于转让或者许可之前发生的侵权行为，合同有明确约定的，受让人或者被许可使用人单独起诉，可以予以支持。
{解读:继续沿袭“诉权单独不可转让”的传统，但基于实体权利转让或许可，是可以进行起诉的;而且本次规定还有个突破，就是转让或许可实体权利的行为可以溯及以往的对侵权行为的“诉权”;著作权的受让人或被许可人充分享受保护著作权传播的红利吧!
在商标或专利制度中，能否享用此好处，还有不确定性!
签订著作权集体管理合同后，对于侵害合同中约定的著作权权项的行为，著作权人不能提起诉讼，但有证据证明著作权集体管理组织怠于行使权利或者著作权集体管理合同有相反约定的除外。
{解读: 根据著作权集体管理条例规定:权利人与著作权集体管理组织订立著作权集体管理合同后，不得在合同约定期限内自己行使或者许可他人行使合同约定的由著作权集体管理组织行使的权利;即著作权人在签订著作权集体管理合同后，涉及的侵权问题，应当由著作权集体管理组织作为原告提起诉讼，著作权人不能提起诉讼。
虽然有些霸王，但规定就是规定，且该规定也是适用著作权法特点，也有利于宏观整体的著作权维权;但是 证据证明著作权集体管理组织怠于行使权利或者著作权集体管理合同有相反约定，可以自己起诉。
目前著作权集体管理组织有5个，分别是:中国音乐著作权协会、中国音像著作权集体管理协会、中国文字著作协会、中国摄影著作协会和中国电影著作权协会。
找不到组织的，自己维权吧!
作者享有著作权的职务作品，职务作品完成两年内，他人未经单位许可，以属于作者所在单位业务范围内的使用方式使用该作品的，作者和所在单位均可以单独起诉;他人未经作者许可，以属于作者所在单位业务范围以外的方式使用作品的，作者可以单独起诉，所在单位可以根据与作者的约定行使诉权;职务作品完成两年后发生侵权行为的，作者可以单独起诉。
针对职务作品署名权的起诉主体，适用本指南第4.6条。
{解读:职务作品是指自然人为完成法人或者非法人单位工作任务所创作的作品。
与专利制度不同，职务作品又分为普通职务作品和特殊职务作品。