中德反不正当竞争法之比较
1993年中国颁布第一部专门的
笔者通过比较中德两国在不正当竞争行为的概念和类型、适用除外制度、法律责任等方面的特点,提出在完善我国反不正当竞争法的同时,应协调好与反垄断法的关系。
一、中德反不正当竞争法的特点及其比较 (一)关于不正当竞争行为的概念 德国《反不正当竞争法》第一条将不正当竞争行为定义为“在商业交易中以竞争为目的而违背善良风俗者,可向其请求停止侵害和损害赔偿。”
甚至是从事经营行为的国家或公共机构也可以成为行为主体;第二,行为人在商业交易中从事行为必须“以竞争为目的”,即行为人从事某项行为旨在与其他特定的或不特定的竞争对手争夺市场相对人的交易机会;第三,不正当竞争的实质是违反善良风俗,而且不正当竞争行为的实施者承担的主要是民事责任,即请求停止侵害和损害赔偿;第四,被禁止的不正当竞争行为具有广泛性。
经济生活的复杂性决定了不正当竞争行为的多样性,而且该定义是概括性的,凡是以竞争为目的违反善良风俗的行为都是非法的。
为了增强其操作性,作为主要执法机关的国家工商行政管理局先后制定了一系列的配套规章。
如《关于禁止有奖销售中的不正当竞争行为的若干规定》、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》、《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》以及《制止牟取暴利的暂行规定》等。
这些规定对一些重要概念、具体的行为形式以及相应的法律责任等方面都作了较为具体、详细的规定,但它们毕竟是属于行政法规,其效力位阶低于法律。
在总共30条的法律中,有16处属于“不在此限”的除外规定的条款。
特别是针对几种不正当竞争行为,如对假冒行为,商业贿赂行为、商业诽谤行为及侵犯商业秘密行为等,直接规定了其犯罪构成及其刑事责任,可以更有效地制止不正当竞争行为。
因此我国在完善反不正当竞争法的同时,应把反不正当竞争法中规定的5种垄断行为纳入反垄断法的范畴,从而协调好与反垄断法的关系,以使中国的竞争法体系能够和世界通行的竞争法规则接轨。
美国、英国采取这种立法例。
可见,德国是采取分别立法的国家,德国的竞争法由反不正当竞争法和反限制竞争法所构成。
德国继1896年制定了《反不正当竞争法》之后,于1957年制定了反垄断法,称为《反限制竞争法》,又称卡特尔法。
当今世界已有100个左右的国家出台了反垄断法,联合国贸发会议、世贸组织和经合组织等国际组织都在致力于推动竞争法的国际化。
而我国尚未形成一个专门的反垄断法和完整的反垄断法律体系,缺乏对卡特尔、垄断行为、限制竞争行为的明文禁止性规定,形成一个巨大的法律真空,即缺乏对竞争机制的全面有效的保护。
从德国等世界各国的反垄断法实体来看,反垄断法主要有三大组成部分,即禁止严重限制竞争的垄断、对滥用市场优势地位的规则、企业合并的反垄断法控制。
而我国立法对这三个方面几乎未作实质性规定。
因此,我国竞争法体系的完善,仅仅依靠各级工商管理部门,而没有一个专业化的执法机构,很难保证竞争法的实施,更无法有效地制止垄断、限制竞争和不正当竞争行为。