二建法规考点总结
第一章 建设工程基本法律知识第一节 建设工程法律体系知识点一、法律体系的基本框架1、法律体系以宪法为统帅，以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干，由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成2、基本框架由宪法及宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等构成知识点二、法的形式和效力层级一、法的形式法的形式是指法律创制方式和外部表现形式，它包括4层含义：（1）法律规范创制机关的性质及级别；（2）法律规范的外部表现形式；（3）法律规范的效力等级；（4）法律规范的地域效力。我国法的形式是制定法形式，具体可分为以下7类：（一）宪法由全国人民代表大会依照特别程序制定的具有最高效力的根本法。（二）法律1、制定颁布全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会2、下列事项只能制定法律（1）国家主权的事项（2）各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权（3）民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度（4）犯罪和刑罚（5）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚（6）税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度（7）对非国有财产的征收（8）民事基本制度（9）基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度（10）诉讼和仲裁制度（三）行政法规国务院以及依据全国人民代表大会及其常务委员会特别授权所制定的规范性文件的总称。（四）地方性法规、自治条例和单行条例设区的市的人民代表大会及其常务委员会，可以对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规（批准后施行）。（五）部门规章（其名称可以是《规定》《办法》和《实施细则》等）（六）地方政府规章省、自治区、直辖市和设区的市、自治州的人民政府，可以制定规章。（七）国际条约二、法的效力层级（法的效力等级体系）（一）宪法至上宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效力（二）上位法优于下位法宪法→法律→行政法规→地方性法规和部门规章（三）特别法优于一般法同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定（四）新法优于旧法同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定（五）需要由有关机关裁决适用的特殊情况（六）备案与审查第二节 建设工程法人制度知识点一、法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用一、法人应当具备的条件1、法人应当具备的条件（1）依法成立。（2）应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。（3）能够独立承担民事责任。（4）有法定代表人。2、特点法人以其主要办事机构所在地为住所。法人以其全部财产独立承担民事责任。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人承担民事责任后，可以向有过错的法定代表人追偿。二、法人的分类1、营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。经依法登记成立，营业执照签发日期为营利法人的成立日期。2、非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。具备法人条件，为适应经济社会发展需要，提供公益服务设立的事业单位，经依法登记成立，取得事业单位法人资格。3、特别法人机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人。有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起，具有机关法人资格。三、法人在建设工程中的地位与作用1、地位施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织。建设单位一般也应当具有法人资格，但也可能是没有法人资格的其他组织。2、作用法人是建设工程中的基本主体。确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离。知识点二、企业法人与项目经理部的法律关系一、项目经理部概念与设立施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织。一次性的具有弹性的现场生产组织机构。项目经理部不具备法人资格，而是施工企业非常设的下属机构。大中型施工项目，施工企业应当在施工现场设立项目经理部。施工企业应当明确项目经理部的职责、任务和组织形式。二、性质企业法人的法定代表人，项目经理需经企业法人授权。全面负责的项目管理的施工企业内部的岗位职务。三、法律后果承担项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。第三节 建设工程代理制度知识点一、代理的法律特征和主要种类一、代理的法律特征（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为（2）代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为（3）代理行为必须是具有法律意义的行为（4）代理行为的法律后果归属于被代理人二、代理的种类代理包括委托代理和法定代理。1、委托代理委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章。数人为同一代理事项的代理人的，应当共同行使代理权，但是当事人另有约定的除外。代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。2、法定代理无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。知识点二、建设工程代理行为及其法律关系一、建设工程代理行为的设立建设工程活动不同于一般的经济活动，其代理行为不仅要依法实施，有些还要受到法律的限制。1、不得委托代理的建设工程活动依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。建设工程的承包活动不得委托代理。2、一般代理行为无法定的资格要求下列人员可以被委托为诉讼代理人：（1）律师、基层法律服务工作者；（2）当事人的近亲属或者工作人员；（3）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。3、民事法律行为的委托代理民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。二、建设工程代理行为的终止有下列情形之一的，委托代理终止：（1）代理期限届满或者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人丧失民事行为能力；（4）代理人或者被代理人死亡；（5）作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。建设工程代理行为的终止，主要是第（1）、（2）（5）三种情况：三、建设工程代理法律关系两个法律关系：一是代理人与被代理人之间的委托关系；二是被代理人与相对人的合同关系。1、一般情况下的代理行为代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。2、转代理代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。3、无权代理三种表现形式：（1）自始未经授权。（2）超越代理权。（3）代理权已终止。被代理人对无权代理人实施的行为如果予以追认，则无权代理可转化为有权代理，产生与有权代理相同的法律效力，并不会发生代理人的赔偿责任。4、表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。表见代理除需符合代理的一般条件外，还需具备以下特别构成要件：（1）须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。（2）须本人存在过失。（3）须相对人为善意。5、知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示的视为同意一种被称为默示方式的特殊授权。就是说，即使本人没有授予他人代理权，但事后并未作否认的意思表示，应视为授予了代理权。四、代理不当或违法行为应承担的法律责任1、代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和相对人负连带责任。2、相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由相对人和行为人负连带责任。3、代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。第四节 建设工程物权制度一、物权的种类二、与土地相关的物权（一）土地所有权（二）建设用地使用权（三）地役权第五节 建设工程债权制度一、建设工程债的产生二、建设工程债的常见种类第六节 建设工程知识产权制度知识产权的法律特征建设工程知识产权的常见种类、保护和侵权责任一、建设工程知识产权的常见种类在建设工程中常见的知识产权主要是专利权、商标权、著作权、发明权和其他科技成果。计算机软件也是工程建设中经常使用的，计算机软件属于著作权保护的客体。（一）专利权（二）商标权（三）著作权附表：著作权主体（四）计算机软件的法律保护二、建设工程知识产权的保护