【企业合规】未经决议公司能否向董监高借款？
A公司为一家有限责任公司，其公司章程中对公司对外借款是否需经股东会决议没有约定，后A公司法定代表人未经股东会决议以公司名义对外借款，其中就包括向其本人借款。问：该借款合同是否有效，在公司章程无特别约定的情况下，公司向董监高借款是否需经公司决议？裁判要旨：根据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条第一款第（四）项“董事、高级管理人员不得有下列行为：（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易”及原《中华人民共和国合同法》第五十二条第（二）项“有下列情形之一的，合同无效：……（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”之规定，被告何某作为被告云南某公司的法定代表人，实际管理和控制云南某公司的日常事务，其与云南某公司订立借款合同的效力需从是否有利于公司方面进行评判。虽然被告何某与云南某公司间签订的《借款协议》没有经过云南某公司股东会决议，借款后也未经股东会追认，但是《借款协议》签订时，云南某公司的公司章程没有关于不允许高级管理人员、股东与本公司订立合同或者进行交易的规定，也没有规定高级管理人员、股东与本公司进行交易需经过股东会决议，且根据被告云南群鑫公司提交的2017年利润表显示被告云南群鑫公司处于亏损状态，被告何某向云南某公司无息出借款项，并未损害云南某公司的利益。故，本院依法认定云南某公司具有借款的真实意思表示，《借款协议》内容不违反法律、行政法规的强制性、效力性规定，合同依法成立并生效。案例来源：（2021）云0102民初21163号裁判要旨：公司法第一百四十八条第一款第（四）项采取的办法是程序性规定，即根据公司章程规定或者经股东会、股东大会或者董事会同意。根据民法典第一百五十三条第一款之规定，违反法律、行政法规强制性规定的民事法律行为无效。法律行为只有违反效力性强制性规定才会无效。效力性强制性规定乃法律、法规明确规定违反法律规定而导致合同无效或不成立的，或使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益，为当然的效力性规定。公司法第一百四十八条之规定在于强化高管的忠实义务，避免损害公司利益。同时结合公司法第二十一条之规定来分析，是否损害公司利益应作为合同效力的核心因素，如果公司处于受益的局面，则不应该使得合同无效。本案中，首先，根据宫某与缪氏公司签订的借款合同，该合同借款人方签字由缪氏公司法定代表人和股东等三人签字，加盖公司印章。结合缪氏公司一审申请的证人宫某陈述，本案借款时，缪氏公司由于缺乏资金，当时四处借款，利息不等。可见案涉借款合同并非赵某为私自利益而创设的机会。该笔借款虽未经股东会或公司章程规定，但该笔借款已经多数股东同意。其次，该借款利率并未超出缪氏公司向他人借款的利率标准，且缪氏公司自借款至今仅偿还了2个月的利息，其后利息未偿还。缪氏公司并未因该笔借款导致公司权益受损。再次，根据缪氏公司出具的对账函，缪氏公司共计欠付借款本金160万元以及利息1317333元。缪氏公司经办人，信息证明无误栏签字“利息已核”并加盖缪氏公司印章。缪氏公司并未在信息不符栏加盖印章。综上，赵某将款项出借给缪氏公司并未违反高管的忠实义务，也未损害公司的利益。案例来源：（2022）皖03民终3461号1.《中华人民共和国公司法（2018修正）》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。　第一百一十五条公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。2.《民法典》第二十二条 法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以单位名义与出借人签订民间借贷合同，有证据证明所借款项系法定代表人或者负责人个人使用，出借人请求将法定代表人或者负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。1.《公司法》对公司董事、高级管理人员负有忠实义务和勤勉义务而应禁止的行为具体规定，列举了公司高级管理人员违反忠实义务的行为，其中涉及资金类的行为主要指违法将公司资金挪用、以个人名义将公司资金存储、借贷给他人、对外提供担保等。其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益；故其实质是公司内部管理程序，不能以此约束交易相对人。该规定应属管理性强制规定，对违反该规范的，原则上不宜认定合同无效，相关行为是否有效，应结合有关事实和情节作出具体判断。2.公司对外借款，可以在公司章程中予以规定，是由总经理决定还是由董事会、股东会决定，这是公司自主决定内控的程序，并非法律强制性规定。如果章程对公司借款有明确规定，借款人却并不知道公司的审批制度，作为善意第三人，不能因为没有按照公司章程或者未经股东会决议，来否认借款合同的效力。当然，公司内部可以对超越权限借款的人追究责任。3.公司对外借款，若董监高作为出借人，借款合同是否有效？在私法领域“法无明文禁止即自由”是民事主体从事民事活动一以贯之的行为准则，法律、司法解释或行政法规并未禁止董监高向公司提供借款。公司董事、高管在与本公司订立合同或者进行交易时，由于董事、高管常常在交易中处于与公司利益相冲突的地位，为了保护公司利益，《公司法》作出了相应的限制。但如果董监高提供给公司的借款，并非出于商业盈利的目的，而是为了公司正常经营管理的需要，并且借款合同约定了无息或合理利息，这样的借款不会损害公司和股东的利益，因此不能否认借款合同的效力。作者往期文章摘选【企业合规】员工“监守自盗”就构成职务侵占罪？【企业人事】劳务外包情况下，劳动关系如何认定？【企业合规】公司未经法定程序减资，减资股东是否对公司债务承担责任?【企业合规】股东声称被冒名，就能规避公司债务？【学释用典】假离婚，能逃债？编辑：贾艳萍  审校：孙也龙 审核：夏磊